2014年4月1日，王某至上海某茶艺休闲有限公司工作，双方签订了三年的固定期限劳动合同，从事厨师岗位工作。合同约定，王某基本工资1820元/月，岗位考核工资300元/月，浮动工资380元/月，其他2500元/月。每月15日发放上月全月工资。王某实行标准工时制。茶馆的营业时间为上午10点至晚上11点。茶馆只有王某一个厨师，并不实行考勤。

　　王某认为，其工作时间除了法定节假日外，全年无休，每天工作时间与茶馆营业时间相同，但单位从未支付过加班工资，与单位协商不成后，王某向劳动人事争议仲裁委员会申请，要求单位支付2014年4月1日至2015年5月15日期间延长工作时间加班工资93462.48元；休息日加班工资99318.96元。

　　□争议焦点

　　王某的工作时间是否可以根据茶馆的营业时间确定？

　　□裁判结果

　　仲裁裁决，公司支付王某2014年4月1日至2015年5月15日期间休息日加班工资37333.33元，对其余请求不予支持。

　　□唐毅律师点评

　　本案中，王某主张其每天都在工作，没有休息，8点就开始买菜，择菜，之后进行厨房工作，至24点结束。茶馆处员工的午饭与晚饭也是由王某负责。为此，王某提供了两个已经离职的茶馆服务员及保安作为证人，证明其工作时间，还提供了上述期间的每日收款明细、若干茶馆消费单账单等材料，证明茶馆营业的起止时间。

　　单位不认可王某的说法。单位认为王某每月工资分为两部分，一部分为茶馆支付的工资2500元，另一部分为茶馆考虑到该岗位的特殊性，另外支付给王某的每月固定加班补贴2500元。所以如果王某存在加班，单位已经足额支付了加班工资。另外，单位为王某提供了员工宿舍，就在茶馆里，在没有客人点单的情况下其可以回宿舍休息，因此工作及休息时间无法进行区分。且其在上班时间如没事，可以在茶馆包房中看看电视，休息休息，与服务员聊聊天，偶尔也会代替客人搓麻将。王某对此也表示认可。同时，单位也指出因单位性质是茶馆，主要提供茶类，王某的工作内容是涉及馄饨、面、汤团、南瓜饼、奶黄包等，每天的工作量并不大。

　　仲裁认为，王某提供的证据不足以证明其所主张的每日8点至24点均在提供劳动，未有休息。王某的该主张亦不符合常理。故王某要求支付2014年4月1日至2015年5月15日期间延长工作时间加班工资的请求缺乏依据，不予支持。单位主张双方劳动合同中约定的“其他2500元/月”系包含加班工资，其口头告知王某，但王某对此并不认可。单位对该主张并未有任何证据证明，故对单位提出的“其他2500元/月”包含加班工资的主张不予采纳。单位确未安排王某每周休息，故王某要求单位支付2014年4月1日至2015年5月15日期间休息日加班工资的请求理由正当，予以支持。

　　《国务院关于修订<国务院关于职工工作时间的规定>的决定》中规定，职工每天工作8小时，每周工作40小时。但并不意味着只要每天工作时间超过8小时，就一定会被认定为加班。加班还需满足接受用人单位的安排继续从事劳动的条件。从本案中可看出，王某在整个茶馆的营业时间内并非均在从事劳动，其可以根据茶馆的客流情况自行调节休息时间，其也认可该情况，如仲裁将整个营业时间均认定为王某的工作时间，显然不符合常理，也对单位不公。

　　但我们仍需注意，因服务行业的特殊性，不能满足每天工作8小时，每周工作40小时的条件的用人单位，可以根据自身的需要申请不定时工作制或者综合计算工时工作制。