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我在律师从业经历中,我发出过不少律师函,也接到过不少律师函。
根据我的体会,无论何种律师函,都应该摆事实,讲道理。摆事实讲道理的律师函,不仅仅是文明合法执业的要求,也是使律师函具有威力、效力,和考验律师执业水平是否到位的实际需要。
记得我接到过一封专利权人指控我的委托人专利侵权的律师函。当我接到这封律师函的时候,我的第一感觉是,没有什么用处。因为这封律师函中,只有指责我方专利侵权的意见,但是对于构成侵权的事实和分析没有任何的文字表述。所以,我接到这封律师函后,为了减少不必要的争议和诉累,我又写了一封律师回函。在律师回函中,我清楚的告诉对方,“辱骂和恐吓绝不是战斗”。对方要想证明我方专利侵权,应当在我方构成专利侵权的事实上,让我方知情,心服口服。比如,我方侵权的产品或方法是什么?侵犯了对方何种专利?侵犯了对方专利权利要求的什么技术特征?甚至应当告诉我方,我方的侵权物是如何覆盖了对方的专利权利要求主权项的全部技术特征的?等等。这个律师回函发出后,就再也没有见到对方的任何回应。这样的一场专利侵权争议就这样结束了。我想,对方的律师函,或者就仅仅是一种恐吓,或者就是对方不能达到我在律师回函中所讲到的,能证明我方构成专利权侵权的行为和事实的证明标准吧。
一般情况下,无论是涉及民商事争议的律师函,还是涉及指控对方涉嫌刑事犯罪的律师函,以及涉及知识产权争议的律师函。我都根据具体的事实和法律,将对方涉及违反法律的行为和事实,包括我们掌握的证据所反映的事实,都清清楚楚的有选择性的在律师函中予以交代和披露。
还有一次,我的委托人借给对方人民币款项后,对方数年不还,并且下落不明。为此,我就起草了一封律师函,发给对方的朋友,让其转交。我在律师函中,将对方欠债不还,下落不明的事实,包括这样做的后果涉嫌构成诈骗罪的法律后果,以及我们准备向公安机关进行举报的措施等,都一一告诉了对方。这封律师函效果非常好,对方接韩后数日内立即将欠款全部如数还给我的委托人,委托人非常高兴。
再有一次,天津的一家新加坡企业的仓库中的货物被盗,但是为这批货物承保的保险公司拒不履行赔付义务,保险公司以应先进行刑事侦查等刑事程序,以及货物被盗是内部合伙盗窃还是被外部盗窃分子盗窃的事实不清为由,百般推脱和拒赔。我接受公司的委托,和对方进行了不短时间的律师函的交锋。从证据和事实,法律规定等入手,并表示可以进行诉讼以及诉讼后可能会对对方产生的不利结果等。经过大约半年的交锋,最后对方终于全部承担了赔付义务。只要讲透道理和利害结果,律师函是会起到应有的效果的。这样的事例还有一些。
在递交律师函和回复律师函中,关键应当摸清对方的真正意图是什么,对方的软肋是什么,我方的优势和道理何在?还应当替对方考虑其实际的难处和担心。这样才能有针对性的既打中对方的要害,同时也从事实和法律上,为对方的实际困难和担心提供必要的解释和分析。方能达到律师函的“不战而屈人之兵”的目的和效果。
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