第四十条 工伤职工符合领取基本养老金条件的，停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，从工伤保险基金中补足差额。

　　【释义】本条是关于工伤保险待遇与基本养老保险待遇衔接的规定。

　　一、符合领取基本养老保险金条件的，应停发伤残津贴

　　按照本法第十六条的规定，参加基本养老保险的职工符合两个条件，即可享受基本养老保险待遇：一是达到法定退休年龄，一般是男60周岁、女干部55周岁、女工人50周岁；二是按照规定累计缴纳基本养老保险费满15年。享受伤残津贴待遇的工伤职工，如果达到了领取基本养老金的条件，按照本条的规定，将不再享受伤残津贴待遇，转而享受基本养老保险待遇。本条针对的对象是一级至四级伤残职工和难以安排工作的五级至六级伤残职工。

　　二、不符合领取基本养老保险金条件的，继续享受伤残津贴

　　享受伤残待遇的工伤职工，可能因不符合缴纳基本养老保险费年限条件，而不能享受基本养老保险待遇。在这种情况下，则应继续享受伤残津贴。比如，根据《工伤保险条例》规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，要由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费，未规定应缴纳基本养老保险费。因此，一级至四级伤残职工可能缴纳养老保险费的年限达不到领取基本养老金的最低年限，从而不符合领取基本养老金的条件。

　　三、基本养老保险待遇和伤残津贴待遇相比补差

　　在享受伤残津贴的工伤职工转为享受基本养老保险待遇时，应将基本养老保险待遇与伤残津贴进行一次对比。对比的目的是，确保工伤职工享受的基本养老保险待遇不低于伤残津贴待遇。如果工伤职工享受的基本养老保险待遇低于伤残津贴的，那应当按照伤残津贴的标准补足差额。这也是现行工伤保险政策的延续。《工伤保险条例》第三十三条就规定，“工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。”之所以如此规定，主要是工伤保险提供的伤残津贴是对工伤职工收入损失的替代补偿，工伤职工到达退休年龄，已经不属于劳动就业人群范围，超过退休年龄不应再享受伤残津贴，而应享受基本养老保险待遇。同时为了保障工伤职工的待遇不因此而受损失，本条规定，工伤职工退休后享受的基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。操作中可以由工伤保险基金将补足部分转入养老保险基金后，按月向工伤职工发放。

　　第四十一条 职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。

　　从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。

　　【释义】本条是关于未依法缴纳工伤保险费的用人单位发生工伤事故，由用人单位承担工伤保险责任，以及用人单位不支付工伤保险待遇，由工伤保险基金先行支付，并依法追偿的规定。

　　一、用人单位未缴纳工伤保险费应承担工伤保险责任

　　用人单位缴纳工伤保险费，是国家以法律的形式规定的，具有强制性。凡是纳入工伤保险范围的用人单位应当按照规定按时、足额缴纳工伤保险费，以保证基金的支付能力，保障工伤职工及时获得医疗救治和经济补偿。用人单位必须按照法律的规定履行缴费义务，否则就是一种违法行为，要依法承担相应的法律责任。可是在现实中，有不少用人单位应当缴费而未缴费。用人单位不依法缴纳工伤保险费，并不影响职工的工伤保险权益。按照目前《工伤保险条例》的规定，用人单位应当参加工伤保险而未参加的，其职工发生工伤后，由该用人单位按照国家规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。如果用人单位不支付工伤保险待遇，工伤职工就难于得到及时医疗救治和经济补偿，还要费时费力通过劳动争议仲裁和诉讼维权。本法重申了用人单位未缴纳工伤保险费应承担工伤保险责任的原则。

　　二、用人单位不支付工伤保险待遇时，由工伤保险基金先行支付

　　本条规定的先行支付，是指在工伤事故发生后，未缴纳工伤保险费的用人单位不向工伤职工支付工伤保险待遇时，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金的先行支付属于垫付性质，用人单位应当偿还，否则社会保险经办机构有权向用人单位追偿。对未缴纳工伤保险费又不承担工伤保险责任的用人单位的工伤职工，从工伤保险基金先行支付工伤保险待遇，客观上讲是与社会保险“权利与义务对等”的原则有所冲突。但如果不建立工伤保险基金先行支付的制度，不少受到伤害的职工，特别是农民工，不能得到医疗救治，伤情恶化，继而危及生命，也会影响到社会的稳定。用人单位不履行缴纳工伤保险费的义务，其不利后果不能由工伤职工承担。因此，在用人单位未缴纳工伤保险费又不支付工伤保险待遇的情况下，由工伤保险基金先行向工伤职工支付相应待遇，是确保工伤职工获得及时医疗救治的有效办法，也体现了社会保险制度的人性化、共济性。可以说，本条规定是本法的一个亮点。

　　三、用人单位不偿还工伤保险基金先行支付的工伤保险待遇，社会保险经办机构应依法追偿

　　从保护工伤职工利益出发，用人单位未依法缴纳工伤保险费，该单位职工的工伤保险权益并不受影响，如果发生工伤事故，用人单位不支付工伤保险待遇的，可从工伤保险基金中先行支付。但由工伤保险基金先行支付工伤保险待遇，不意味着工伤保险责任的转移，仍要由用人单位偿还。用人单位不偿还工伤保险基金先行支付的工伤保险待遇的，社会保险经办机构有权追偿，具体方式可以按照本法第六十三条的规定执行。赋予社会保险经办机构追偿权，是维护工伤保险法律严肃性、保证工伤保险基金安全的重要手段。尽管本法赋予了社会保险经办机构一定的强制权力和强制手段，但操作起来仍需更加细化。这也是防止一些用人单位在发生重大工伤事故后，恶意逃避工伤保险责任，应采取的必要措施。当然，强化政府监督检查社会保险法律、法规执行情况的责任，杜绝发生用人单位不缴纳社会保险费的现象，才是今后各级社会保险行政部门的首要职责。

　　第四十二条 由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。

　　【释义】本条是关于工伤事故中存在第三方责任时，工伤医疗费用方面民事侵权赔偿与工伤保险补偿关系的规定。

　　一、由于第三人原因造成的工伤，工伤医疗费用原则上应由第三人承担

　　1.关于第三人侵权责任。本条所称的第三人，是指除工伤职工本人、用人单位以外的其他人。《侵权责任法》第三十七条第二款规定：“因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释［2003］20号）第十二条规定，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。因此，第三人侵权造成工伤的，侵权人应当依法承担赔偿责任。在目前的工伤保险争议中，第三人侵权的情形大多发生在上下班途中的机动车事故伤害、外出工作期间的意外伤害以及在工作场所内因第三方提供的产品质量缺陷造成工伤等情形，那么，交通事故肇事者、意外事件致害人以及产品提供者等应当承担第三人侵权责任。具体民事赔偿责任包括：（1）受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。（2）受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。（3）受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿以上第（1）项规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。（4）受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（法释［2001］7号）予以确定。

　　2.关于工伤医疗费用。由于第三人的原因造成工伤后，工伤职工的工伤医疗费用应当由第三人支付。这里所说的工伤医疗费用，包括因就医治疗支出的各项费用，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，第三人也应当予以赔偿。具体在工伤保险制度下，则是指工伤职工治疗工伤所花费的诊疗、用药、住院服务费用，且应当符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准。在第三人已经依法支付了工伤医疗费用的情况下，工伤保险基金不应当再次支付工伤医疗费用。

　　二、第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付

　　1.先行支付的条件。由于第三人原因造成工伤，工伤保险基金不应当承担工伤医疗费用。但为了确保工伤职工能够及时得到救治，在两种情形下，需由工伤保险基金先行支付工伤医疗费用：一是造成工伤的第三人不支付工伤医疗费用。所谓不支付，是指工伤职工受到伤害后急需治疗，第三人拒绝支付或者没有经济能力支付工伤医疗费用。二是非用人单位原因造成职工工伤，造成工伤的责任主体不能确定，或者是否由第三人原因造成工伤尚未确认，无法明确工伤医疗费用的承担者。在上述两种情况下，即因第三人的原因造成工伤，是在第三人拒绝支付工伤医疗费用或者第三人无法确定的前提条件下，由工伤保险基金先行支付工伤医疗费用。如此规定，表明基于第三人原因造成的工伤，侵权赔偿主体应当是第三人。但由于第三人拒绝承担责任，或者在不能确定第三人的情况下，为保障工伤职工的权益，使其及时得到医疗救治，规定由工伤保险基金先行支付工伤医疗费用。

　　2.先行支付的性质。工伤保险基金先行支付工伤医疗费用，不意味着工伤医疗费用支付主体的改变，该义务的法定履行主体仍是第三人。因第三人原因造成的工伤，工伤保险基金本不应承担工伤医疗费用，而应由第三人承担，即第三人有义务帮助工伤职工治疗工伤，支付所产生的医疗费用。工伤保险基金的先行支付属于垫付性质，应当依法向第三人追偿。即工伤职工向第三人主张赔偿的请求权转给工伤保险基金。换言之，赔偿请求权转给管理工伤保险基金的经办机构，后者就可以向第三人主张这一债权。工伤保险基金追偿额的范围，以其先行支付的额度为限。

　　3.至于第三人的原因造成工伤的，工伤保险基金除了先行支付工伤医疗费用之外，对于支付的其他费用能否向第三人追偿，本法没有规定。

　　第四十三条 工伤职工有下列情形之一的，停止享受工伤保险待遇：

　　（一）丧失享受待遇条件的；

　　（二）拒不接受劳动能力鉴定的；

　　（三）拒绝治疗的。

　　【释义】本条是关于停止享受工伤保险待遇情形的规定。

　　工伤职工（或享受抚恤的遗属）享受工伤保险待遇的权利，与一定的条件和义务相对应。当丧失了享受的条件或不履行义务时，就失去了相应的权利。这也正是社会保险制度中“权利义务对等原则”的具体体现。

　　根据本条规定，停止支付工伤保险待遇主要有以下情形：

　　一、丧失享受待遇条件

　　工伤保险制度保护的对象是特定人群，即工伤职工，旨在保障工伤职工遭受意外伤害或者患职业病丧失或者部分丧失劳动能力时的医疗救治和经济补偿。如果工伤职工在享受工伤保险待遇期间情况发生变化，不再具备享受工伤保险待遇的条件，如劳动能力得以完全恢复而无需工伤保险制度提供保障时，就应当停发工伤保险待遇。此外，工亡职工的亲属，在某些情形下，也将丧失享受有关待遇的条件，如享受抚恤金的工亡职工的子女达到一定的年龄或者就业后，丧失享受遗属抚恤待遇的条件；亲属死亡的，丧失享受遗属抚恤待遇的条件等。

　　实践中，丧失享受待遇条件的情况还是比较普遍的，但如何掌握这方面的信息，是社会保险经办机构需要研究和面对的问题。

　　二、拒不接受劳动能力鉴定

　　劳动能力鉴定是伤残的工伤职工享受不同等级工伤保险待遇的前提。工伤职工经治疗伤情相对稳定，存在残疾，影响劳动能力的，只有经过劳动能力鉴定后，才能享受相应级别的工伤保险待遇。换言之，劳动能力不同程度的丧失，使劳动者可能因此不能从事原本适合的正常职业，甚至造成不能再从事任何工作的结果，也有可能恢复劳动能力继续从事适合他的职业或者工作。而这一切都必须通过劳动能力鉴定活动来确定。劳动能力鉴定结论是确定不同程度的补偿、合理调换工作岗位和恢复工作等的科学依据。如果工伤职工没有正当理由，拒不接受劳动能力鉴定，一方面工伤保险待遇无法确定，另一方面也表明这些工伤职工并不愿意接受工伤保险制度提供的帮助。鉴于此，就不应当再享受工伤保险待遇。

　　根据《工伤保险条例》规定，劳动能力鉴定包括初次鉴定、再次鉴定、复查鉴定，在这三个环节，工伤职工都应当依照法律法规规定进行劳动能力鉴定，而不能拒绝。（1）初次鉴定。职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。（2）再次鉴定。申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。如果用人单位申请再次鉴定，则工伤职工应当按照省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会的安排进行再次鉴定。（3）复查鉴定。自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其直系亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。如果用人单位或者社会保险经办机构申请复查鉴定，则工伤职工应当按照劳动能力鉴定委员会的安排进行复查鉴定。

　　实践中，拒绝接受劳动能力鉴定的情形，一般会比较少。因为工伤职工劳动能力鉴定之后，表明其伤残等级和相应的工伤待遇也就确定。工伤职工在此后的医学治疗和康复过程中，除非个人认为伤残程度加重，否则不会主动提出再次进行劳动能力鉴定。只有在社会保险经办机构从加强基金管理、减少基金支出的角度出发，认为工伤职工的伤残经过后续康复性治疗已有好转，劳动能力逐步恢复，伤残等级有所下降时，提出要求工伤职工进行劳动能力鉴定。这种情况下，如果职工拒绝，那么也应当停止其继续享受工伤保险待遇。

　　三、拒绝治疗

　　提供医疗救治，帮助工伤职工恢复劳动能力、重返社会，是工伤保险制度的重要目的之一，因而职工遭受工伤事故或患职业病后，有享受工伤医疗待遇的权利，也有积极配合医疗救治的义务。如果无正当理由拒绝治疗，就有悖于关于促进职业康复的宗旨。规定拒绝治疗的不得再继续享受工伤保险待遇，就是为了促进工伤职工积极医治，尽可能地恢复劳动能力，提高自己的生活质量，而不是一味消极依靠社会救助。

　　实践中，在职业康复过程中，工伤职工拒绝接受工伤康复治疗的情况也不很常见。相反，目前我国各地开展职业康复工作还不够普遍。职工发生工伤进行劳动能力鉴定后，往往就只是享受相应的工伤保险待遇，而没有将工伤职业康复作为一项重要内容。这一现状亟待改变。

　　需要说明的是，与现行《工伤保险条例》相比，本法删去了关于“被判刑正在收监执行的”情形，意味着这类人员可以依法继续享受工伤保险待遇。这也是考虑这些人员虽然被判刑收监执行，但其之前已经依法享受的工伤保险待遇不因此而受影响，避免其家属生活陷于困顿，也有利于判刑人员的改造，重新走入社会。